工程風(fēng)險(xiǎn)防范

1.甲方要求墊資施工怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司接到某項(xiàng)工程的招標(biāo)邀請(qǐng)，了解到中標(biāo)的一個(gè)基本條件是需要前期墊資1000萬(wàn)元。我公司覺(jué)得可以墊資施工，但又怕甲方投資資金不到位，導(dǎo)致墊資施工后墊資款不能及時(shí)支付給我公司而造成長(zhǎng)期拖欠。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】如果甲方后期建設(shè)資金無(wú)法籌集或難以到位，將可能致使施工工程款及墊資款項(xiàng)難以及時(shí)支付，也有可能導(dǎo)致工程停工，形成“爛尾工程”，從而使貴公司的墊資款變成呆壞賬。

【支招】目前，工程墊資在法律上沒(méi)有禁止，屬于有效法律行為。但為避免風(fēng)險(xiǎn)，貴公司可以在施工合同中約定甲方應(yīng)當(dāng)在工程竣工交付前支付全部或大部分墊資款，否則貴公司可以拒絕交付已經(jīng)完工的工程。同時(shí)，貴公司可以在施工合同中明確約定墊資款的利息，如果甲方資金較緊張，一般會(huì)同意在合同中約定墊資款利息的。另外，貴公司也可以在施工合同中約定甲方逾期支付墊資款的，應(yīng)當(dāng)向貴公司支付違約金，如果有可能，貴公司還可以要求甲方提供墊資擔(dān)保。

2.甲方拖欠工程款，分包人怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司分包了一商住樓工程中的弱電工程，按照合同約定，總包單位還拖欠我公司100多萬(wàn)元的工程款。我公司多次要求總包單位支付，但由于甲方拖欠總包單位800多萬(wàn)元的工程款一直不付，總包單位暫時(shí)沒(méi)有資金支付拖欠我公司的工程款。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】工程建設(shè)中的這種工程款拖欠行為比比皆是。貴公司要求甲方支付款項(xiàng)時(shí)，甲方往往以與貴公司之間沒(méi)有合同關(guān)系為由拒絕支付，從而使貴公司束手無(wú)策。

【支招】根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，貴公司可以通過(guò)訴訟或仲裁的途徑要求甲方支付工程款。貴公司在訴訟或仲裁中可以將總包人作為被告或被申請(qǐng)人，將甲方作為第三人；也可以將甲方作為被告或被申請(qǐng)人，將總包方作為第三人；也可以將總包人和甲方同時(shí)作為被告或被申請(qǐng)人進(jìn)行訴訟或仲裁。需要強(qiáng)調(diào)的是，甲方只在拖欠總包單位工程款項(xiàng)的范圍內(nèi)向貴公司承擔(dān)支付工程款責(zé)任?！?

3.甲方拒不簽收聯(lián)系單怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司現(xiàn)在正在負(fù)責(zé)一家工廠的廠房工程的施工，甲方前段時(shí)間口頭通知我公司對(duì)部分工程材料作調(diào)整變更，我公司為此向甲方遞交了關(guān)于工程材料調(diào)整變更的工作聯(lián)系單，但甲方拒不簽收該工作聯(lián)系單，只是催促我公司抓緊施工，并告訴我公司工程材料的調(diào)整變更部分會(huì)在廠房工程竣工后一起結(jié)算。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】甲方拒絕簽收工程材料調(diào)整變更工作聯(lián)系單主要是為了規(guī)避工程施工中可能引起的工期延長(zhǎng)、費(fèi)用增加以及價(jià)款調(diào)整。如果貴公司不遞交該工作聯(lián)系單讓甲方簽收，那么甲方在施工過(guò)程中口頭通知的工程材料調(diào)整變更就很可能會(huì)因?yàn)闆](méi)有書(shū)面證明而在最后的工程竣工結(jié)算中不被甲方認(rèn)可。

【支招】貴公司當(dāng)面遞交資料，甲方拒絕簽收的，貴公司可以以特快專遞的方式寄發(fā)，并在快遞“內(nèi)件品名”一欄中注明所寄發(fā)的材料內(nèi)容，按時(shí)到郵局查詢并取得對(duì)方簽收快遞的憑單，也可以在相關(guān)網(wǎng)站上查詢并打印快遞簽收憑單，保留好上述憑單并留存好寄發(fā)憑證、費(fèi)用發(fā)票等，這些證據(jù)足以證明對(duì)方簽收的事實(shí)。對(duì)于特別重要的資料，貴公司還可以以掛號(hào)公證的方式寄送。

4.甲方拖延驗(yàn)收時(shí)怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】由我公司施工的某廠房工程已經(jīng)完工，我公司多次要求甲方組織驗(yàn)收，但其以各種理由為借口拖延不進(jìn)行驗(yàn)收，并以急需投產(chǎn)為由開(kāi)始使用已經(jīng)完工的廠房。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】甲方在工程竣工后不及時(shí)組織驗(yàn)收，首先是想拖延應(yīng)當(dāng)支付給貴公司的竣工節(jié)點(diǎn)工程款，其次是想“造成”貴公司不能按期完工的局面，要求貴公司承擔(dān)工期拖延的違約責(zé)任。

【支招】首先，按照法律規(guī)定，工程未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。所以甲方拖延驗(yàn)收時(shí)，貴公司可以拒絕交付工程。其次，按照建設(shè)工程施工合同示范文本的規(guī)定，貴公司應(yīng)按照合同約定的時(shí)間提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告并要求甲方簽收，甲方應(yīng)在收到竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗(yàn)收，并在驗(yàn)收后14天內(nèi)給予認(rèn)可或提出修改意見(jiàn)。如果甲方收到貴公司提交的竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后28天內(nèi)不組織驗(yàn)收，或者驗(yàn)收后14天內(nèi)不提出修改意見(jiàn)，則視為竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告已被甲方認(rèn)可。按照最高人民法院的解釋，該工程以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期。最后，如果甲方不經(jīng)驗(yàn)收而擅自使用的，其應(yīng)承擔(dān)擅自使用部分的質(zhì)量責(zé)任，但是在建設(shè)工程合理使用壽命內(nèi)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量責(zé)任仍由貴公司承擔(dān)。

5.施工過(guò)程中鋼材大幅度漲價(jià)怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司與甲方簽訂了一份固定價(jià)格合同，但在施工過(guò)程中，鋼材大幅漲價(jià)（漲幅超出合同約定價(jià)格的20%以上），我公司要求甲方對(duì)合同約定的鋼材價(jià)格進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整，但甲方以該合同為固定價(jià)格合同為由不予調(diào)整。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】在這種情形下，貴公司往往面臨兩難的境地，繼續(xù)履行合同，將造成工程項(xiàng)目嚴(yán)重虧損，不履行合同，又面臨著承擔(dān)違約責(zé)任及巨額索賠。

【支招】施工期間的鋼材價(jià)格漲幅超過(guò)了市場(chǎng)價(jià)格正常的、合理的波動(dòng)范圍，超出了貴公司和甲方可預(yù)計(jì)的范圍，合同的繼續(xù)履行對(duì)貴公司而言明顯的不公平的話，貴公司可以依據(jù)xx省建設(shè)廳蘇建價(jià)（200x）xx號(hào)文件要求甲方對(duì)鋼材價(jià)格進(jìn)行一定幅度的調(diào)整。甲方如果不同意的話，貴公司也可申請(qǐng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)給予調(diào)整。需要說(shuō)明的是，這種調(diào)整沒(méi)有法律規(guī)定和具體標(biāo)準(zhǔn)，貴公司需承擔(dān)較重的舉證責(zé)任，并由法官或仲裁員自由裁量是否調(diào)整以及調(diào)整多少。我們建議最好的方法是在簽訂施工合同的時(shí)候，貴公司和甲方明確約定建筑材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)范圍，例如可以約定建筑材料價(jià)格漲跌幅度在5%以內(nèi)由貴公司承擔(dān)虧損或收益，5%以外由甲方承擔(dān)虧損或收益。

6.甲方拒絕按照約定方式簽證怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司與甲方簽訂的工程施工合同約定簽證資料必須加蓋甲方公章方為有效。在施工過(guò)程中，甲方提出了部分工程變更，我公司按照變更要求完成了工程施工。當(dāng)我公司將上述工程變更內(nèi)容制作成簽證資料要求甲方加蓋公章確認(rèn)時(shí)，甲方卻以公章不能亂蓋為由予以拒絕。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】“簽證應(yīng)當(dāng)加蓋甲方公章方為有效”是貴公司與甲方約定的簽證生效的要件。如果沒(méi)有加蓋甲方公章，就可能導(dǎo)致簽證無(wú)效，貴公司要求延長(zhǎng)工期、增加費(fèi)用的目的就可能無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

【支招】按照法律規(guī)定，如果貴公司能夠以簽證以外的其他證據(jù)證明工程變更是甲方提出并要求貴公司實(shí)施的，可以以該其他證據(jù)確認(rèn)工程變更、工期和價(jià)款調(diào)整等。因此甲方拒絕加蓋公章時(shí)，貴公司應(yīng)搜集整理好甲方發(fā)出工程變更指令及貴公司施工內(nèi)容因此進(jìn)行變更調(diào)整的證據(jù)，還有簽證已遞交甲方簽收的記錄，例如以快遞、郵寄等方式遞交的有關(guān)憑證等，隱蔽工程還應(yīng)做好影像資料的留存。有了這些資料，貴公司就可以通過(guò)索賠實(shí)現(xiàn)施工合同約定的簽證目的了。

7.甲方要求對(duì)固定價(jià)格合同審價(jià)怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司與甲方簽訂的是固定總價(jià)合同，施工過(guò)程中雙方一直都沒(méi)有爭(zhēng)議。但在竣工結(jié)算時(shí)，甲方認(rèn)為固定總價(jià)的價(jià)格有些高，所以要求委托審價(jià)，我公司不同意，甲方便對(duì)我公司不予理會(huì)。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】如果固定總價(jià)合同沒(méi)有設(shè)計(jì)變更、工程內(nèi)容調(diào)整、經(jīng)濟(jì)簽證等情況發(fā)生，就不存在審價(jià)的問(wèn)題。貴公司如果同意甲方委托審價(jià)，就可能要承擔(dān)合同價(jià)款減少的不利后果。

【支招】貴公司和甲方簽訂的是固定總價(jià)合同，通常情況下合同價(jià)款是不做調(diào)整的。但是如果在施工過(guò)程中存在設(shè)計(jì)變更、經(jīng)濟(jì)簽證以及其他情形引起合同價(jià)款變更的，貴公司和甲方可以對(duì)合同約定的固定總價(jià)進(jìn)行調(diào)整。如果不存在上述引起合同價(jià)款變更的情形，甲方要求重新對(duì)合同總價(jià)款進(jìn)行審價(jià)的，貴公司可予以拒絕。如果在原有基礎(chǔ)上發(fā)生設(shè)計(jì)變更、經(jīng)濟(jì)簽證以及其他情況引起合同價(jià)款變更的，貴公司可同意只就合同價(jià)款變更部分進(jìn)行審價(jià)。

8.甲方供應(yīng)的材料有質(zhì)量問(wèn)題怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司與甲方簽訂的工程施工合同約定建筑材料由甲方供應(yīng)。因?yàn)榧追焦?yīng)的鋼材存在質(zhì)量問(wèn)題，所以我公司用該鋼材進(jìn)行施工所完成的工程被監(jiān)理單位發(fā)現(xiàn)存在質(zhì)量問(wèn)題，監(jiān)理單位要求我公司必須拆除這部分存在質(zhì)量問(wèn)題的工程。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】施工合同約定由甲方供應(yīng)的建筑材料存在質(zhì)量問(wèn)題，特別是作為主要建筑材料的鋼材存在質(zhì)量問(wèn)題，導(dǎo)致貴公司使用該鋼材施工完成的工程質(zhì)量不合格，從而被監(jiān)理單位要求拆除。甲方及貴公司都會(huì)因此受到嚴(yán)重的損失。

【支招】甲方供應(yīng)的建筑材料不符合合同約定及國(guó)家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)的，貴公司有權(quán)拒絕使用，并要求甲方重新提供。因此造成工程停建、緩建的，工期應(yīng)予以順延，甲方應(yīng)賠償貴公司停工、窩工、倒用、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。另外，按照法律規(guī)定，貴公司在施工過(guò)程中有檢驗(yàn)進(jìn)場(chǎng)建筑材料和使用合格建筑材料的義務(wù)。如果甲方提供的建筑材料質(zhì)量不合格，貴公司又未盡到檢驗(yàn)義務(wù)導(dǎo)致后續(xù)施工完成的工程存在質(zhì)量問(wèn)題的，貴公司也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。也就是說(shuō)當(dāng)甲方供應(yīng)的建筑材料不合格導(dǎo)致工程質(zhì)量不合格的，甲方及貴公司都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。所以在使用甲方供應(yīng)的建筑材料時(shí)，貴公司應(yīng)該把好建筑材料檢驗(yàn)關(guān)，對(duì)不合格建筑材料堅(jiān)決拒絕使用。

9.承包人施工項(xiàng)目部資料專用印章是否具有對(duì)外的效力？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司材料員未經(jīng)項(xiàng)目部經(jīng)理同意，偷蓋施工項(xiàng)目部資料專用章和某砂石供應(yīng)商簽訂了一份價(jià)值50萬(wàn)元的合同（合同尚未履行），合同付款條款對(duì)我公司不利。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】施工現(xiàn)場(chǎng)的印章管理問(wèn)題很多，貴公司對(duì)這些印章的加蓋是否應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任及應(yīng)該承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任存在爭(zhēng)議，風(fēng)險(xiǎn)不小。

【支招】雖然貴公司的施工項(xiàng)目部資料專用章不是貴公司的正式對(duì)外印章，但在對(duì)外合同上加蓋此印章后，如果合同已經(jīng)履行或部分履行，貴公司又未提出異議的，則可被認(rèn)定為是貴公司對(duì)履行行為的認(rèn)可，是對(duì)沒(méi)有對(duì)外效力的印章的一種追認(rèn)，貴公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)履行該合同的責(zé)任。所以如果出現(xiàn)上述情況，貴公司應(yīng)該在合同尚未履行的情況下立即書(shū)面通知對(duì)方，說(shuō)明加蓋貴公司施工項(xiàng)目部資料專用章的合同的簽訂人未經(jīng)貴公司授權(quán)，其簽訂合同的行為屬于無(wú)效行為。

10.分包人發(fā)生事故，總承包單位怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司在某工程的施工過(guò)程中，將木工工程分包給了某勞務(wù)公司，并約定分包工程的安全責(zé)任由該勞務(wù)公司負(fù)責(zé)。在木工工程的施工過(guò)程中，該勞務(wù)公司的一名員工的手被電鋸鋸傷致殘,我公司事后調(diào)查發(fā)現(xiàn)該員工沒(méi)有木工資質(zhì)。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】貴公司作為總承包單位應(yīng)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的安全負(fù)總責(zé)，所以貴公司對(duì)于施工現(xiàn)場(chǎng)發(fā)生的安全事故都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

【支招】按照法律規(guī)定，貴公司作為總承包單位對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的安全應(yīng)負(fù)總責(zé)，分包單位不服從管理導(dǎo)致生產(chǎn)安全事故的，由分包單位承擔(dān)主要責(zé)任。所以貴公司在分包工程時(shí)應(yīng)與正規(guī)的、管理規(guī)范的單位簽訂分包合同。上述問(wèn)題中，由于分包單位聘用的木工不具有木工資質(zhì)，導(dǎo)致了安全事故的發(fā)生，分包單位應(yīng)當(dāng)為此承擔(dān)主要責(zé)任，并承擔(dān)該雇員的工傷責(zé)任。需要強(qiáng)調(diào)的是，貴公司作為總承包單位不應(yīng)當(dāng)將工程分包給不具備任何資質(zhì)的班組，否則一旦發(fā)生安全事故，則由貴公司承擔(dān)全部安全責(zé)任及相關(guān)人員的工傷賠償責(zé)任。